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    前言近期，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的分外規(guī)定》（下稱“減持新規(guī)”），對作為上市公司股東的創(chuàng)業(yè)投資基金減持上市公司股份作出了分外規(guī)定，以鼓勵創(chuàng)業(yè)投資基金投資于早期中小企業(yè)或者高新技術企業(yè)。臨時間，創(chuàng)業(yè)投資基金成了大家關注的焦點，大成楊春寶律師團隊接到不少客戶咨詢，扣問如何設立和運營創(chuàng)業(yè)投資基金，以及當局對于創(chuàng)業(yè)投資基金有哪些扶持政策。因此，本文擬對各相干當局部門關于創(chuàng)業(yè)投資基金的扶持政策進行梳理，以期對創(chuàng)業(yè)投資業(yè)界以及故意設立或投資于創(chuàng)業(yè)投資基金的機構或人士提供有益參考。何為創(chuàng)業(yè)投資基金？

    根據《國務院關于促進創(chuàng)業(yè)投資持續(xù)健康發(fā)展的若干意見》（下稱“國務院創(chuàng)投意見”），創(chuàng)業(yè)投資是指向處于創(chuàng)建或重修過程中的未上市成長性創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后，重要通過股權轉讓獲取資本增值收益的投資體例，顯然，從事吻合上述條件的創(chuàng)業(yè)投資的基金即為創(chuàng)業(yè)投資基金?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理暫行辦法》（下稱“私募暫行辦法”）對創(chuàng)業(yè)投資基金進行了定義：創(chuàng)業(yè)投資基金是指重要投資于未上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)通俗股或者依法可轉換為通俗股的優(yōu)先股、可轉換債券等權益的股權投資基金。從該定義可知，創(chuàng)業(yè)投資基金系私募股權投資基金的一種，但其投資范圍具有嚴酷限制，即，僅可對未上市的創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權類投資。“未上市”較容易理解，是指其股票未在證券交易所上市交易[1]。那么何為“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”？不同法規(guī)文件對此稱呼不一、界定的范圍也各不雷同：比如《國務院辦公廳關于建設第二批大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新示范基地的實施意見》稱之為“早中期、初創(chuàng)期創(chuàng)新型企業(yè)”；《財政部、國家稅務總局關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資小我有關稅收試點政策的關照》稱之為“初創(chuàng)期科技型企業(yè)” 并作出響應界定；“減持新規(guī)”稱之為“早期中小企業(yè)”并作出響應界定[2]；“私募暫行辦法”稱之為“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”但未作界定；《中國保監(jiān)會關于保險資金投資創(chuàng)業(yè)投資基金有關事項的關照》亦稱之為“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”并界定為：指處于初創(chuàng)期至成長初期，或者所處產業(yè)已進入成長初期但尚不具備成熟發(fā)展模式的未上市企業(yè)。因此，在認定是否為適格的“創(chuàng)業(yè)投資基金”時，必要在特定場景下適用不同的政策、法規(guī)。

[1]《公司法》第一百二十條 本法所稱上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

[2]《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的分外規(guī)定》

第五條本規(guī)定所稱早期中小企業(yè)，是指創(chuàng)業(yè)投資基金首次投資該企業(yè)時，該企業(yè)吻合下列條件：

（一）成立不滿60個月；

（二）經企業(yè)所在地縣級以上勞動和社會保障部門或社會保險基金管理單位核定，職工人數不超過500人；

（三）根據會計事務所審計的年度合并會計報表，年販賣額不超過2億元、資產總額不超過2億元。

    本規(guī)定所稱高新技術企業(yè)是指截至發(fā)行申請材料受理日，該企業(yè)依據《高新技術企業(yè)認定管理辦法》（國科發(fā)火〔2016〕32號）已取得高新技術企業(yè)證書。

    創(chuàng)業(yè)投資基金扶持政策

    如前所述，創(chuàng)業(yè)投資基金屬于私募股權投資基金，因此，其運營（即募集、投資、管理和退出）除應吻合私募暫行辦法等對于私募基金的一樣平常規(guī)定之外，還應遵守適用于股權投資基金的分外規(guī)定，在此基礎上，其還需知足針對創(chuàng)業(yè)投資基金的特別要求。另一方面，為促進創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)、推動創(chuàng)業(yè)投資基金投資于創(chuàng)業(yè)企業(yè)，各級當局部門對于創(chuàng)業(yè)投資基金均持扶持態(tài)度。國務院為此專門發(fā)布“國務院創(chuàng)投意見”，從培育多元創(chuàng)業(yè)投資主體、多渠道拓寬創(chuàng)業(yè)投資資金來源、增強當局指導和政策扶持、進一步完美創(chuàng)業(yè)投資退出機制、完美創(chuàng)業(yè)投資相干法律法規(guī)和優(yōu)化創(chuàng)業(yè)投資市場環(huán)境等角度對促進創(chuàng)業(yè)投資持續(xù)健康發(fā)展提出22條意見。據此，“私募暫行辦法”規(guī)定：中國證券投資基金業(yè)協會（下稱“協會”）在基金管理人登記、基金備案、投資情況報告要求和會員管理等環(huán)節(jié)，對創(chuàng)業(yè)投資基金采取區(qū)別于其他私募基金的差異化行業(yè)自律。中國證監(jiān)會及其派出機構對創(chuàng)業(yè)投資基金在投資方向檢查等環(huán)節(jié)，也采取區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理。楊春寶律師團隊擬從基金募集、投資、管理和退出四個環(huán)節(jié)就針對創(chuàng)業(yè)投資基金的重要扶持政策和法規(guī)進行分別介紹：

1. 設立、募集

（1）政策指導

    “國務院創(chuàng)投意見”鼓勵各類機構投資者和小我依法設立公司型、合伙型創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)；鼓勵行業(yè)主干企業(yè)、創(chuàng)業(yè)孵化器、產業(yè)（技術）創(chuàng)新中間、創(chuàng)業(yè)服務中間、保險資產管理機構等創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新資源雄厚的相干機構參與創(chuàng)業(yè)投資；鼓勵和規(guī)范發(fā)展市場化運作、專業(yè)化管理的創(chuàng)業(yè)投資母基金。

（2）財政支撐 

    依據《新興產業(yè)創(chuàng)投計劃參股創(chuàng)業(yè)投資基金管理暫行辦法》，中間財政資金可與地方當局資金、社會資本共同提議設立創(chuàng)業(yè)投資基金，或通過增資體例參與的現有創(chuàng)業(yè)投資基金。同時規(guī)定，除需按創(chuàng)業(yè)投資基金章程向基金管理機構付出管理費（一樣平常按照基金注冊資本或承諾出資額的1.5-2.5%計算）外，中間財政、地方當局和其他出資人還應對基金管理機構實施業(yè)績獎勵，原則上應將創(chuàng)業(yè)投資基金增值收益（回收資金扣減基金出資）的20%獎勵基金管理機構。此外，對投資于初創(chuàng)期創(chuàng)新型企業(yè)的資金比例超過創(chuàng)業(yè)投資基金注冊資本或承諾出資額70%的基金，中間財政資金可給予更大的讓利幅度。

    各級地方當局為支撐、指導創(chuàng)業(yè)投資基金，紛紛設立各式各樣的產業(yè)基金、指導基金以與基金管理人共同設立創(chuàng)業(yè)投資基金，楊春寶律師團隊服務的湖北長江經濟帶產業(yè)基金、普陀科技創(chuàng)新指導基金就是其中運作比較成功的母基金。除此之外，各地還出臺了各種退稅或財政補貼措施，以鼓勵設立創(chuàng)業(yè)投資基金。 

（3）融資支撐 

    “國務院創(chuàng)投意見”要求，推動發(fā)展投貸聯動、投保聯動、投債聯動等新模式，賡續(xù)加大對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投融資支撐；支撐創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其股東依法依規(guī)發(fā)行企業(yè)債券和其他債務融資工具融資，加強投資能力?！吨袊C監(jiān)會關于開展創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司債券試點的引導意見》規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資公司[1]可依照《公司法》、《證券法》、《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》和其他法律法規(guī)及部門規(guī)章發(fā)行創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司債進行資金募集，并專項投資于種子期、初創(chuàng)期、成長期的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司的股權。 

（4）投資岑寂期 

    依據《私募投資基金募集舉動管理辦法》，創(chuàng)業(yè)投資基金的基金合同關于投資岑寂期的約定可以參照對私募證券投資基金的相干要求，也可以自行約定。換言之，對于創(chuàng)業(yè)投資基金而言，可以自行約定投資岑寂期，沒有私募證券投資基金那么嚴酷。

2.投資

（1）投資渠道

    “國務院創(chuàng)投意見”規(guī)定，在周全創(chuàng)新改革試驗區(qū)域、雙創(chuàng)示范基地、國家高新區(qū)、國家自立創(chuàng)新示范區(qū)、產業(yè)（技術）創(chuàng)新中間、科技企業(yè)孵化器、眾創(chuàng)空間等，開放項目（企業(yè)）資源，充分行使當局項目資源上風，搭建創(chuàng)業(yè)投資與企業(yè)信息共享平臺，打通創(chuàng)業(yè)資本和項目之間的通道，指導創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資于國家科技計劃（專項、基金等）形成科技成果的轉化。

（2）稅收優(yōu)惠

    依據《財政部、國家稅務總局關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資小我有關稅收試點政策的關照》，吻合條件的公司制或有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)[2]直接投資于初創(chuàng)期科技型企業(yè)[3]股權滿兩年的，可按其投資額的70%抵扣昔時的應納稅所得額（公司制創(chuàng)投企業(yè)）或昔時從合伙創(chuàng)投企業(yè)分得的經營所得（合伙制創(chuàng)投企業(yè)），并且，昔時不足抵扣的部分可在以后納稅年度結轉抵扣。

3. 管理

（1）管理人

    協會副秘書長陳春艷在2017（首屆）中國（浙江）科技金融創(chuàng)新暨創(chuàng)業(yè)投資改革試驗區(qū)岑嶺論壇上的講話中提及，協會為創(chuàng)業(yè)投資基金管理人入會設定差異化條件：將優(yōu)先辦理吻合條件的創(chuàng)業(yè)投資基金管理人的入會申請；對于吻合協會會員管理辦法、專注創(chuàng)業(yè)投資領域的私募基金管理人申請加入協會成為會員提供審核流程上的便利；在新的會員管理辦法中，協會將創(chuàng)投會員成為通俗會員的資產管理規(guī)模由10億元下調為3億元，以此增長創(chuàng)業(yè)投資基金管理人在通俗會員中的比例；在會費減免方面，協會理事會會議再次提出減免創(chuàng)投會員費的方案。

（2）信息披露

    依據《私募投資基金信息披露內容與格式指引2號-適用于私募股權（含創(chuàng)業(yè)）投資基金》，協會鼓勵私募創(chuàng)業(yè)投資基金管理人向投資者披露季度報告（含第一季度和第三季度），但舛錯季度報告做強制要求。

4.退出

（1）證監(jiān)會監(jiān)管問答

    2017年6月，證監(jiān)會在其官方網站上發(fā)布了針對創(chuàng)業(yè)投資基金所持股份鎖定期安排的監(jiān)管問答。其中明確，在首發(fā)企業(yè)發(fā)行審核過程中，對于創(chuàng)業(yè)投資基金股東的股份限售期安排，將區(qū)分情況進行處理：對于發(fā)行人有現實控制人的，非現實控制人的創(chuàng)業(yè)投資基金股東，按照《公司法》第141條[4]的有關規(guī)定鎖定一年。發(fā)行人沒有或難以認定現實控制人的，對于非發(fā)行人第一大股東，但位列合計持股51%以上股東范圍，且吻合肯定條件的創(chuàng)業(yè)投資基金股東，不再要求其承諾所持股份自上市之日起鎖定36個月，而是按照《公司法》第141條的有關規(guī)定鎖定一年。

（2）減持新規(guī)

    依據減持新規(guī)，吻合該規(guī)定的創(chuàng)業(yè)投資基金[5]，在所投資早期中小企業(yè)或者高新技術企業(yè)上市后，通過證券交易所集中競價交易減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份，適用下列比例限定：

（3）證券交易所減持細則

    依據《上海證券交易所上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份實施細則》[7]，吻合條件的創(chuàng)投基金投資的早期中小企業(yè)或者高新技術企業(yè)上市后，通過大宗交易體例減持其持有的首次公開發(fā)行前股份的，適用下列比例限定（關于創(chuàng)投基金、其投資對象以及投資期限的定義，均以減持新規(guī)為準）：

    大宗交易的出讓方與受讓方應當遵守《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》的相干規(guī)定[8]。

[1]《中國證監(jiān)會關于開展創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)公司債券試點的引導意見》：創(chuàng)業(yè)投資公司，是指吻合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》等有關規(guī)定，向創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)進行股權投資的公司制創(chuàng)業(yè)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金管理機構。

[2]《財政部、國家稅務總局關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資小我有關稅收試點政策的關照》

二、相干政策條件

（二）享受本關照規(guī)定稅收試點政策的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應同時吻合以下條件:

1.在中國境內（不含港、澳、臺地區(qū)）注冊成立、執(zhí)行查賬征收的居民企業(yè)或合伙創(chuàng)投企業(yè)，且不屬于被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)的提議人；

2.吻合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（發(fā)展改革委等10部門令第39號）規(guī)定或者《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（證監(jiān)會令第105號）關于創(chuàng)業(yè)投資基金的分外規(guī)定，按照上述規(guī)定完成備案且規(guī)范運作；

3. 投資后2年內，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及其關聯方持有被投資初創(chuàng)科技型企業(yè)的股權比例合計應低于50%；

4.創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)注冊地須位于本關照規(guī)定的試點地區(qū)。

    本關照所稱試點地區(qū)包括京津冀、上海、廣東、安徽、四川、武漢、西安、沈陽8個周全創(chuàng)新改革試驗區(qū)域和蘇州工業(yè)園區(qū)。

[3]《財政部、國家稅務總局關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資小我有關稅收試點政策的關照》

二、相干政策條件

（一）本關照所稱初創(chuàng)科技型企業(yè)，應同時吻合以下條件:

1.在中國境內（不包括港、澳、臺地區(qū)）注冊成立、執(zhí)行查賬征收的居民企業(yè)；

2.接受投資時，從業(yè)人數不超過200人，其中具有大學本科以上學歷的從業(yè)人數不低于30%；資產總額和年販賣收入均不超過3000萬；

3.接受投資時設立時間不超過5年（60個月，下同）；

4.接受投資時以及接受投資后2年內未在境內外證券交易所上市；

5.接受投資昔時及下一納稅年度，研發(fā)費用總額占成本費用付出的比例不低于20%。

[4]《公司法》第一百四十一條 提議人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

[5]《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的分外規(guī)定》

    第二條在中國證券投資基金業(yè)協會（以下簡稱“基金業(yè)協會”）備案的創(chuàng)業(yè)投資基金，吻合下列條件的，適用本規(guī)定：

（一）投資范圍限于未上市企業(yè)，但是所投資企業(yè)上市后所持股份的未轉讓部分及通過上市公司分派或者配售新股取得的部分除外；

（二）投資體例限于股權投資或者依法可轉換為股權的權益投資；

（三）對外投資金額中，對早期中小企業(yè)和高新技術企業(yè)的合計投資金額占比50%以上；

（四）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。

    本規(guī)定發(fā)布前已在基金業(yè)協會備案但不吻合前款規(guī)定的創(chuàng)業(yè)投資基金，吻合下列條件的，適用本規(guī)定：

（一）本規(guī)定發(fā)布前的對外投資金額中，對未上市企業(yè)進行股權或者可轉換為股權的投資金額占比50%以上；

（二）本規(guī)定發(fā)布后的對外投資金額中，對早期中小企業(yè)和高新技術企業(yè)的合計投資金額占比50%以上，且投資范圍和投資體例吻合前款第（一）項和第（二）項的規(guī)定。

    本規(guī)定發(fā)布前已在基金業(yè)協會備案的私募證券投資基金、私募股權投資基金或者其他投資基金吻合第二款規(guī)定條件的，可以在變更備案為創(chuàng)業(yè)投資基金后適用本規(guī)定。

[6]自創(chuàng)業(yè)投資基金投資該首次公開發(fā)行企業(yè)金額累計達到300萬元之日或者投資金額累計達到投資該首次公開發(fā)行企業(yè)總投資額50%之日開始計算。

[7]鑒于深交所和上交所的規(guī)則大體雷同，在此不再贅述。

[8]《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》

    第五條大股東減持或者特定股東減持，采取大宗交易體例的，在任意延續(xù)90日內，減持股份的總數不得超過公司股份總數的2%。

大宗交易的出讓方與受讓方，應當明確其所買賣股份的數量、性子、種類、價格，并遵守本細則的相干規(guī)定。

    受讓方在受讓后6個月內，不得轉讓所受讓的股份。

    結語減持新規(guī)系證監(jiān)會為落實“國務院創(chuàng)投意見”關于“建立所投資企業(yè)上市解禁期與上市前投資期限長短反向掛鉤的制度安排”的要求，促進實體經濟發(fā)展，指導創(chuàng)業(yè)投資基金樹立長期投資、價值投資理念的又一有力行動。鑒于各地在創(chuàng)業(yè)投資基金的投資標準和配套優(yōu)惠政策等方面的政策和法規(guī)存在較大差異，楊春寶律師團隊建議擬設立或投資于創(chuàng)業(yè)投資基金的機構或人士在進行基金設立或投資之前，咨詢專業(yè)律師，明確基金設立地的相干政策和法規(guī)，以避免因不知足相干標準而無法享受優(yōu)惠政策。